Professores de escolas públicas encontram-se em um dilema de liberdade de expressão. A fala deles tornou-se mais regulada do que nunca por ambos os lados, tanto pela esquerda quanto pela direita.

Em particular, professores de escolas públicas em todo o país viram sua fala relacionada a alunos e questões LGBTQ rigidamente regulada por códigos de fala exigidos pelo governo. Em estados de tendência esquerdista, alguns professores religiosos se opuseram às escolas que os forçam a tratar seus alunos transgêneros e não binários por seus nomes e pronomes preferidos sob políticas antidiscriminação.

Em estados de tendência direitista, os professores se opuseram ao silenciamento de qualquer discussão em torno de questões LGBTQ sob as leis conhecidas como "Don't Say Gay" (Não Diga Gay). Em ambos os casos, o governo busca regular o conteúdo da fala dos professores, uma ação que, em outras circunstâncias, levantaria sérias questões sobre a Primeira Emenda.

Esse nível de controle sobre o que os professores de escolas públicas podem dizer em suas salas de aula viola a Cláusula de Liberdade de Expressão? Deveria violar?

Sob a jurisprudência atual de liberdade de expressão, tudo o que os professores dizem enquanto exercem suas responsabilidades profissionais não é protegido pela Cláusula de Liberdade de Expressão. Quando os professores falam "em cumprimento aos seus deveres oficiais", como a instrução em sala de aula, considera-se que eles estão falando como o governo e não como cidadãos particulares.

Essa classificação como fala do governo é significativa porque a Cláusula de Liberdade de Expressão protege a fala privada do governo, e não a fala do governo de si mesma. De fato, a doutrina, relativamente nova, da fala do governo declara que a Cláusula de Liberdade de Expressão não cobre a fala governamental.

Este ensaio argumenta que o problema fundamental com a doutrina da fala dos funcionários públicos é que ela assume erroneamente que a Cláusula de Liberdade de Expressão protege apenas os oradores e não as audiências.

Afinal, a premissa de negar qualquer proteção à liberdade de expressão a funcionários públicos que falam em cumprimento aos seus deveres oficiais é que o governo, e não uma pessoa privada, é o verdadeiro orador. Mas a Cláusula de Liberdade de Expressão se importa tanto em garantir um fluxo desimpedido de fala para as audiências quanto em garantir que os oradores tenham a liberdade de dizer o que pensam.

Casos anteriores envolvendo a fala de funcionários públicos reconheceram astutamente que a Cláusula de Liberdade de Expressão protegia tanto as audiências quanto os oradores; de fato, ela focou sua atenção em proteger as audiências em vez dos oradores. Infelizmente, essa percepção foi perdida na adoção abrupta da doutrina da fala do governo.

Se as regulamentações LGBTQ forem avaliadas com foco no valor da fala do professor de escola pública para as audiências e não para os oradores, então exigir que os professores usem pronomes apropriados para alunos transgêneros e não binários beneficia os alunos abordados, enquanto proibir os professores de discutir questões relacionadas à orientação sexual e identidade de gênero realmente prejudica em vez de ajudar as audiências estudantis, que incluem muitos alunos LGBTQ.

A Parte I deste ensaio descreve as leis concorrentes que regulam a fala dos professores sobre alunos LGBTQ e assuntos LGBTQ. Um conjunto exige que os professores de escolas públicas usem os nomes e pronomes que correspondem à identidade de gênero de seus alunos.

Outro, exemplificado pelas leis chamadas "Don't Say Gay", proíbe totalmente a instrução sobre orientação sexual ou identidade de gênero. A Parte II descreve a lei atual sobre a fala de funcionários públicos, particularmente a regra que retém a proteção da liberdade de expressão para funcionários públicos que falam em cumprimento aos seus deveres oficiais.

A Parte III explica como essa regra ignora o fato de que a Cláusula de Liberdade de Expressão trata tanto das audiências quanto dos oradores; portanto, o fato de que o governo sozinho pode estar falando não deve levar à conclusão de que a fala dos funcionários públicos não merece proteção de liberdade de expressão.

A Parte IV aplica um teste de liberdade de expressão mais focado na audiência aos desafios apresentados por funcionários públicos contra as leis da Parte I.